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最近偶像劇盛行，造成「小三」議題不斷發酵，到底第三者在法律上會有甚麼問題產生？

第三者，通常指的是介入他人婚姻或感情的第三人，在道德上會遭人議論，惟法律僅針對介入他人婚姻始有規範，而介入他人婚姻，可能會觸犯刑法妨害婚姻家庭罪章中的通姦罪與和誘罪。

（一）通姦罪

依據刑法第239條規定，「有配偶而與人通姦者，處一年以下有期徒刑。其相姦者，亦同。」通姦，乃是有配偶之人與配偶以外之異性，在雙方合意情形下發生姦淫行為。相姦，則是配偶以外之異性與有配偶之人，在雙方合意情形下發生姦淫行為。而此所指姦淫行為是性器官的結合，與刑法第十條規範之性交，不太相同。

通姦罪之構成要件需有通姦行為，依據臺灣高等法院99年上易字第2911號，通姦行為之認定，雖非須「抓姦在床」，惟仍應有被告與之確有為性交行為之積極物證或錄音、影像、文書等確實證據為證，供法院綜合判斷，尚難僅以男女因社交、職業關係而生之感情糾葛、似有曖昧之文書、照片，遽認被告確有刑法上所指之通姦犯罪行為。惟此處會另外涉及私人不法取證的問題，留待後述。

通姦罪依刑法第245條規定須告訴乃論，亦即知悉犯罪事實及犯人之時起六個月內應提出告訴（刑事訴訟法第237條），但配偶之一方如有事前縱容；或是事後宥恕，依刑法第245條第2項，則不得提出告訴。當然，如通姦行為非屬縱容或宥恕之範圍，則可另行提起告訴。又，受害之配偶常於提出告訴後，因配偶他方認錯，而同意撤回告訴，但撤回告訴之效力依據刑事訴訟法第239條但書之規定，撤回告訴之效力僅及於配偶不及於相姦人，相姦人仍需負相姦罪之責。

（二）和誘罪

刑法第240條第2項，和誘有配偶之人脫離家庭者，構成和誘罪。

依據臺灣高等法院95年上易字第1601號，所謂和誘有配偶之人脫離家庭，其要件如下：(一)明知其有配偶 (二)有惡意之私圖(三)置於自己實力支配之下。如有配偶之人，其脫離家庭係出於自己之意思發動，私行外出，即與被誘之條件不合，難遽以該罪相繩。故行為人有引誘行為，被誘人也同意脫離家庭並置於行為人實力支配之下，如此始可成立和誘罪。

和誘罪依據刑法第245條規定，亦屬告訴乃論，故也有告訴期間六個月的限制。

另外一提，處罰通姦罪的目的是為了維護婚姻與家庭生活美滿，但是刑法239條的執行，是無法真正落實這樣的目的，故開始有通姦罪除罪化的聲音出現。但其並非不處罰，而是要將通姦問題回歸民法處理，即是由當事人自省這段婚姻關係是否需要維持，惟目前刑法尚未變動，故仍需遵守現行規定。

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